Санкционный комплаенс. Курс 2

Иранские санкции должны соблюдаться лицами, инкорпорированными в США, в том числе, филиалами, компаниями, бенефициарами которых являются лица, для которых закон США является личным, гражданами США, а также лицами, которые осуществляют расчеты с использованием американской валюты. Поскольку Иран не противодействует отмыванию доходов, полученных преступным путем, меры комплаенса должны внедряться компаниями стран-членов FATF независимо от американских санкций. Для западноевропейской фармацевтической компании, рассматривающей рынок США, соблюдение требований OFAC будет обязательным или предпочтительным в зависимости от структуры собственности или логистических цепочек.  

Общая лицензия издается OFAC с целью легализации вида деятельности в рамках общего запрета в отношении территории. Общая лицензия 31 C.F.R. Part 560 предоставляет разрешение на торговлю лекарственными средствами и медицинскими изделиями, за исключением списка оборудования, требующего получения специальной лицензии. Специальная лицензия позволяет осуществлять определенную деятельность конкретному субъекту, получившему разрешение OFAC в интересах заявителя и американского правительства. Лицензии, таким образом, отличает их предмет: конкретное правоотношение или их категория. OFAC выпущены руководящие принципы торговли с Ираном для лиц, в отношении которых закон США не является личным, где указано, что поскольку США поддерживает гуманитарные миссии американских компаний, в частности, торговлю в медицинской сфере, ее финансирование или сопровождение, аналогичные изъятия действуют и для иностранцев.

Фактически, фармацевтические компании присутствуют в Иране. Novartis учредила иранское отделение, AstraZeneca PLC заявляет о наличии юридического лица, инкорпорированного в Иране, для которого закон США не является личным. Дистрибьюторы AstraZeneca неподконтрольны иранскому правительству, а валовый доход от деятельности в Иране не превышает  0,069% совокупного дохода группы в 2019 году. Фармацевтической компании предлагается взвесить выгоды и издержки, связанные с рисками выхода на иранский рынок, и при принятии положительного решения: совершенствовать санкционный комплаенс; диверсифицировать бизнес с тем, чтобы лица, вступающие в правоотношения с иранскими заказчиками, не были US person; внедрить повышенные стандарты due diligence с целью выявления всей цепочки контрагентов; не вовлекать в деятельность террористические организации; не осуществлять транзакции через запрещенные американским правительством банки; при продаже оборудования, которое, например, является источником ионизирующего излучения, получить специальную лицензию.

Вариант 1: Вас попросили разработать положение о соблюдении санкций для большой нефтегазовой компании, которая имеет проекты в Венесуэле. Прежде чем приступить к разработке документа, Вам надлежит ответить на несколько вопросов.

1. В чем разница между SDN и SSI? Основное различие между SDN и SSI состоит в объеме ограничений, которые возлагаются на включенных в список лиц:

• в список SDN включаются лица, с которыми американским гражданам/организациям и подпадающим под действие законов США субъектам запрещено вступать в деловые, экономические, торговые, инвестиционные и др. отношения. У включенных в SDN лиц блокируются активы и счета на территории США, а включение в SDN предполагает также запрет на въезд в США.
• в список SSI включаются лица, которым запрещено участвовать в ограниченном перечне отношений (энергетика, военная промышленность, финансовый сектор и т. д). Включение в SSI предполагает ограничения на финансовые сделки, инвестиции, поставку вооружения, техники, технологий двойного назначения и оборудования в указанных секторах. При этом запрет имеет обратную силу и распространяется на ранее заключенные договоры.

2. Какой вид санкций более актуален для данной компании? Почему?

Для данной компании в большей степени актуальны санкции, связанные с запретом на торговые отношения с компаниями в нефтяной отрасли Венесуэлы, а также запрет на передачу технологий и услуг, которые могут быть использованы для разработки нефтяных месторождений и экспорта нефти. Это связано с тем, что в настоящее время Николас Мадуро и государственная нефтяная компании PDVSA находятся под санкциями, т.к. по мнению регулятора США, доходы от экспорта нефти используются в целях обеспечения нужд «нелегитимного режима». Между тем, под санкции подпадают и иностранные организации, реализующие нефтяные проекты в Венесуэле (см. например: (1) https://home.treasury.gov/news/press-releases/sm1022; (2) https://home.treasury.gov/news/press-releases/sm909).

3. Как Вы организуете проверку контрагентов и клиентов? 

В рамках проверки контрагентов и клиентов нужно обратить внимание на следующие аспекты:

1) Информация о деятельности и связях контрагентов и клиентов: проверить необходимую информацию о компании можно, например, используя базу LexisNexis, которая позволяет проанализировать не только финансовые результаты и связи компании, но и включение компании в санкционные списки и PEP-списки (politically exposed person), а также изучить историю судебных разбирательств и публикации в СМИ и в других открытых источниках. Кроме этого, стоит самостоятельно проверить санкционные списки США, ЕС и других государств/организаций.

2) Сведения о банке, через которые проходят транзакции контрагентов и клиентов: о банке стоит проверить следующее: (а) информацию о банке на соответствующем сайте регулятора или ЦБ (если имеется), (b) не включен ли банк в список санкционных и (c) имеются ли среди клиентов банка лица, попавшие под санкции, (d) присутствует ли банк в системе банковских электронных платежей и т.д.

3) Кроме этого, стоит обратить внимание на организацию, осуществляющую независимый аудит финансовой отчетности компании (в случае, если аудит обязателен или осуществляется компанией на добровольной основе.).

Положение фармацевтической компании о соблюдении санкций, которые могут повлиять на экспорт и реэкспорт лекарственных препаратов на территорию Исламской Республикой Иран.

1.Фармацевтическая компания, находящаяся на территории Западной Европы, (Далее по тексту – Компания) осуществляет экспорт и реэкспорт лекарственных препаратов на территорию Исламской Республики Иран (Далее по тексту – Иран) с соблюдением действующего Санкционного законодательства.

2. Под Санкционным законодательством в настоящем Положении следует понимать законы, регламенты и эмбарго, регулирующие экономические санкции, вводимые или применяемые любым Источником санкций и (или) любой другой закон, уполномочивающее законодательство, исполнительный указ или регламент в отношении перечисленного в данном пункте, которое может повлиять на экспорт и реэкспорт лекарственных препаратов на территорию Ирана.

3. К Источникам санкций в настоящем Положении относятся Соединённые Штаты Америки, Организация Объединенных Наций, Европейский Союз (или же Соединённое Королевство, Италия, Австрия, Германия, Франция), соответствующие государственные учреждения и агентства указанных стран и организаций, включая OFAC, Государственный департамент США, Министерство торговли США и Казначейство Её Величества, а также любой другой государственный, национальный или наднациональный орган.

3. Под Санкционным лицом в настоящем Положении понимается физическое лицо, юридическое лицо, которое было включено в санкционный список SDN в связи поддержкой Ираном международного терроризма и (или) распространения оружия массового уничтожения, а также юридическое лицо, которое находится под прямым или косвенным контролем физического и (или) юридического лица, включенного в санкционный список SDN в связи поддержкой Ираном международного терроризма и (или) распространения оружия массового уничтожения.

4. Компания не вправе прямо или косвенно: 1) осуществлять любую экономическую деятельность, заключать любые сделки с Санкционным лицом; 2) осуществлять перевод денежных средств, принимать денежные средства через финансовое учреждение, которое является Санкционным лицом; 3) осуществлять экспорт и реэкспорт лекарственных препаратов через Санкционных лиц.

Вариант 4: Вас попросили разработать положение о соблюдении санкций для фармацевтической  компании из Западной Европы, которая рассматривает возможность предлагать свои лекарства на разных рынках, включая Иран.

Прежде чем приступить к разработке документа, Вам надлежит ответить на несколько вопросов:

1. Какие общие правила американских санкций в отношении Ирана: на кого они распространяются? 

2. В чем разница между общей и специальной лицензией?

3. Можно ли данной компании выходить на рынок Ирана? Если да,  то опишите какие действия должна предпринять компания, чтобы себя обезопасить?

 ОТВЕТ:

Санкции, введённые США в отношении Ирана, распространяются на юридические и физические лица США и на лица, сотрудничающие с запрещенными субъектами. Во избежание попасть под санкции США компаниям необходимо проводить тщательную проверку своих контрагентов.

Основными источниками проверки, присутствует ли контрагент в санкционных списках США, является список SDN – перечень физических и юридических лиц, в отношении которых введены санкции США и список SSI – перечень юридических лиц, в отношении которых введены секторальные санкции США, т. е. с ними запрещено сотрудничество в указанных сферах экономики. Самым простым способом проверки контрагента является проверка через специальный раздел сайта OFAC -  https://sanctionssearch.ofac.treas.gov/. Если контрагент находится в одном из списков, требуется управленческое решение о целесообразности дальнейшего сотрудничества с ним.

Одним из способов защиты в административном порядке от включения в санкции являются общие и специальные лицензии. Общие лицензии выдаются OFAC  публично и устанавливают общее исключение из санкционного режима, а специальные лицензии выдаются только по заявлению на определенную транзакцию или определенному юридическому лицу с детальным описанием сделки  и обязательно последующее  предоставление отчетности по сделке.

Планируя выход на рынок Ирана фармацевтической компании необходимо учитывать наличие общей лицензии № 8 в отношении Ирана, которая разрешила ЦБ Ирана участвовать в проведении оплаты экспорта и реэкспорта товаров сельскохозяйственного и медицинского  назначения, а также Guidance on the Sale of Food, Agricultural Commodities, Medicine, and Medical Devices by Non-U.S. Persons to Iran допускающее продажу медикаментов и медицинских изделий. Указанные документы подтверждают наличие правовых оснований на поставку лекарственных препаратов на территорию Ирана. 

Говоря о положении о соблюдении санкций, не стоит забывать о том, что санкции могут быть приняты не только США. Например, из-за того, что Иран не ратифицировал Палермскую конвенцию и Международную конвенцию о борьбе с финансированием терроризма в соответствии со стандартами ФАТФ, группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег внесла Иран в черный список. Взаимодействие с этой страной должно быть ограничено.

Поскольку компания ведет международный бизнес ей необходимо выстроить внутри компании санкционный комплаенс и тщательно отбирать контрагентов, подпадающих под санкции.

Вариант 2: Вас попросили разработать положение о соблюдении санкций для российской брокерской компании, которая предлагает услуги, в том числе по торговле иностранными ценными бумагами.

Прежде чем приступить к разработке документа, Вам надлежит ответить на несколько вопросов:

1. В чем разница между SDN и SSI? 

2. Какой вид санкций более актуален для данной компании? Почему?

3. Как Вы организуете проверку контрагентов и клиентов?

1.      Разница между санкциями SDN и SSI в том, что в первом случае запреты налагаются на любые сделки, совершаемые с лицами, включенными в санкционный список, а в случае с секторальными санкциями под запрет попадают сделки лиц, занимающихся деятельностью в определенных секторах экономики, соответствующие определенным параметрам. Для секторальных санкций предусмотрены исключения (например, по Директиве 1[i] долговые инструменты со сроком погашения менее 14 дней не попадают под этот режим, если отсутствуют иные основания ограничения сделок с контрагентом), но вместе с тем они применяются к более широкому кругу лиц за счет Правила 50%[ii] (на компании, подконтрольные лицу, включенному в санкционные списки, распространяются аналогичные ограничения).

2.      Считаю, что наиболее актуальными для брокерской компании являются санкции, связанные с включением ее клиентов/потенциальных клиентов в SDN List. Брокер оказывает посреднические услуги для широкого круга инвесторов, которыми могут быть как физические, так и юридические лица, которые могут быть включены в санкционные списки, то есть этим лицам могут быть заблокированы операции по приобретению иностранных ценных бумаг.

3.      Поскольку у брокера может быть значительное количество клиентов, пользующихся его услугами, в первую очередь, я бы обратила внимание на необходимость использования (или даже разработки собственного) качественного программного обеспечения, позволяющего быстро и эффективно производить проверку клиентов как на стадии вступления в договорные отношения с ними, так и при дальнейшем совершении сделок по поручению этих клиентов. Видится, что необходимо проанализировать, при наличии каких дополнительных критериев (пороговые значения по сумме сделки, является ли клиент физическим или юридическим лицом и т.д.) будут требоваться неавтоматизированные проверочные мероприятия. На особый контроль необходимо поставить сделки крупных российских компаний (предположу, что при торговле через брокера подобные клиенты обслуживаются на особых условиях, что позволяет уделить им больше внимания, в т.ч. комплаенс-службы). Также интересным мне показался вопрос, несколько лет назад поднимавшийся в СМИ[iii], о том могут ли сделки, совершаемые брокером на российском рынке с подсанкционными компаниями-эмитентами, подпадать под действие экстерриториальных норм американского регулятора. Возможно, проверка эмитентов на предмет их нахождения под санкциями также позволит снизить риски брокера.